辩 护 词

审判长、审判员、人民陪审员：

根据《中华人民共和国刑事诉讼法》的有关规定，我受被告人亲属的委托，经福建国富律师事务所南平分所指派，担任被告人曾XX的辩护人。开庭前我多次会见了被告人，并认真查阅了案卷，同时还复印了案卷材料，进行了深入的分析研究，今天上午又参与了法庭调查，认真听取了公诉人的意见，辩护人对南平市延平区人民检察院延检刑诉[2005]224号《起诉书》指控被告人曾XX犯有故意杀人罪不持异议，但认为被告人曾XX具有从轻、减轻处罚的重要情节，现提出如下辩护意见：

一、被告人曾XX主观恶性较小，犯罪情节较轻，危害不大。

1、被告人经常遭受家庭暴力，尽管《中华人民共和国妇女权益保障法》明确规定“禁止对妇女实施家庭暴力”，“国家采取措施，预防和制止家庭暴力”，但是，被告人遭受家庭暴力却成了家常便饭，在案发前一个星期，还被其丈夫程X殴打致伤，住院治疗。

2、被害人程X作为被告人曾XX的丈夫，在与其他女子的交往方面，确有过错和不慎之处，这一事实，有被告人供述、被害人母亲李XX（被告人的婆婆）的证言可以证实，李XX在2005年9月1日、9月6日向检察机关提供的证词中曾这样说“我是程X的母亲、曾XX的婆婆，我们都生活在一起，他们的情况我了解”，“程X有一个女的经常打手机来，这个女的是政和农村的女孩，大约20多岁，……住人民路XXX号XXX室，她害我一家人好苦呀……是她XX拖住我儿子，使我儿子有时夜不归宿。”此外，XX厂工会、XX厂女工委员会的报告，以及XX厂175名女工的联名信均可以佐证以上事实的存在。

3、《起诉书》也进一步认定“程X与其他女子交往甚密”，曾XX“常被程X殴打致伤”。4、被害人程X吃饭时发现水银，没有吃下，尚未造成实际危害后果，故社会危害性也比较小。可见，本案确实事出有因，被害人程X本身也有过错，也要承担一定的责任。

二、被告人曾XX系犯罪未遂，而且是不能犯未遂。

1、根据福建省公安厅闽公刑化[2005]第416号《理化检验报告》，被告人放入稀饭中的（水银）汞金属净重3.116克，又根据南平市公安局延平分局刑警大队提供的《普通法医学》资料第288----289页，可以明确肯定“汞口服毒性甚微，汞蒸气吸入毒性很大”，故口服少量水银致人死亡几乎是不可能的。

2、最近辩护人查阅了大量医学资料，均证实水银中毒是以水银蒸气形式由呼吸道侵入人体的，而在胃肠道几乎不被吸收，即使吸收也仅约占摄食量的万分之一，就是进入消化道，少则几小时，多则十几小时，即可从粪便中排出,消化道基本不吸收，健康人口服水银一般不会引起中毒。辩护人还查到了三岁幼儿误吞水银的病例，当其父母看到幼儿排出的粪便中有大量滚动的银色小珠子时，惊恐万状，但送医院后也没有发生什么危险。

3、被告人曾XX系因事实认识错误，其行为决定了根本不可能完成犯罪，不可能达到既遂，也就是说，即使被害人程X喝下这碗含有水银的稀饭，也不会发生什么严重后果，更不会被毒死。可见被告人曾XX的行为属于不能犯未遂。我国刑法虽然对能犯未遂与不能犯未遂没有加以规定，但在刑法理论上和司法实践中，一般都承认能犯未遂和不能犯未遂的区分，并认为，能犯未遂与不能犯未遂相比，前者客观上造成犯罪结果的可能性更大，从主客观统一上看，能犯未遂往往比不能犯未遂具有更大的社会危害性，和能犯未遂相比较，不能犯未遂毕竟没有发生危害结果的实际危险，其社会危害性显然小于能犯未遂。根据《中华人民共和国刑法》第二十三条第二款的规定，对于犯罪未遂可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚，因此，对不能犯未遂的处罚一般应当轻于能犯未遂。

三、被告人曾XX有自首情节。

在案发当晚，XX厂工会主席、保卫科科长到被害人程X家中调查时，被告人曾XX即主动承认了犯罪事实，没有丝毫隐瞒，也就是说，在公安人员还没有到来且未采取任何强制措施之前，被告人曾XX就向其所在单位领导如实供述了自己的罪行。根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首，又根据《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条规定，“犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的……应当视为自动投案。”故被告人曾XX的行为，符合上述法律和司法解释规定的自首要件，应当认定为自首，可以从轻或者减轻处罚。

四、被告人曾XX认罪态度好，有悔罪表现。

被告人曾XX是自愿认罪，且认罪态度好，在案发后抱着悔改服罪的正确态度，如实供述自己的罪行，配合公安机关、检察机关对自己进行法律制裁，在讯问时，也是积极配合、主动交待案件的全部经过，没有任何隐瞒，并表明服从司法机关的处理，足见其认罪态度之好，悔改决心之大，此节亦请合议庭量刑时充分考虑。

五、被害人程X及其母亲、被告人的单位以及众多员工都要求对被告人曾XX从轻、减轻或者免予处罚。

这一点，虽然不能作为对被告人曾XX从轻、减轻处罚的法定事由，但却可以作为量刑的参考。被害人程X在写给延平公安分局刑警队的报告中承认“我本人也有一定责任”，“要求拆消（撤销）案件，让曾XX回家”，在延平区检察院所做的笔录中也表示“希望司法机关能从轻、减轻处理曾XX，给她一个改造（过）自新的机会”；被害人的母亲李XX不但向检察机关出具了两份证言，而且亲自到检察机关反映情况，要求对被告人曾XX从轻、减轻或者免予处罚；此外，被告人所在单位南平XX厂工会、女工委员会专门出具报告，175名女工还写了联名信，一致要求对被告人曾XX从轻、减轻处罚。这些，都说明被告人曾XX走到毒杀丈夫、使自己沦为囚犯这步田地，并非她一人之过，而是有着种种的客观原因，被害人及其亲属的谅解、单位领导以及众多员工的同情，都说明被告人曾XX不但是弱者，而且也是受害者，因此，于法于理于情都应当予以从轻、减轻处罚。

纵观全案情况，被告人曾XX本是个受害者，本应拿起法律武器捍卫自己的合法权益，但却因为自己的无知，而采取了非理智的行为，以至触犯了国家刑律，最终还要受到法律的制裁。但是，法律总是公正的，即使是违法犯罪，弱者的合法权益也应当得到保护。谨此，辩护人恳切要求法庭，能够充分考虑到被告人曾XX主观恶性较小，犯罪情节较轻，尚未造成实际危害后果，系犯罪未遂，有自首情节，认罪态度好，有悔罪表现，并且得到被害人程X的谅解等实际情况，予以从轻、减轻处罚，并建议根据《中华人民共和国刑法》第七十二条之规定，对被告人曾XX适用缓刑。

                    辩护人：胡雄善

                                                       二00五年九月二十九日